ПРАВОТВОРЧЕСТВО

деятельность государства, направленная на создание, изменение или отмену правовых норм, а также на их совершенствование. Осуществляется также непосредственно народом путем референдума. В процессе П. происходит возведение государственной воли в закон, в общеобязательные юридические предписания, посредством которых государство целенаправленно воздействует на социальные отношения. В современных цивилизованных государствах П. подчинено определенным руководящим началам, или принципам, — таким, как демократизм, законность, гуманизм, научный характер, техническое совершенство принимаемых актов. П. можно исследовать с материальных и формально- юридических позиций. Так, с одной стороны, содержание правовых норм, являющихся результатом П., отражает влияние экономических, политических, идеологических и иных социальных факторов. В этом процессе происходит сложное многоаспектное формирование права — от возникновения объективных условий правового регулирования с его спецификой и осознания потребности в определенном нормативно- правовом регулировании данных отношений до формулирования права в виде нормативного акта, С другой стороны, П. как «технология» включает в себя сознательно- волевой процесс (формы, способы, процедуры) формулирования правовых норм в законах и других общеобязательных актах. Исследование с материальных позиций позволяет говорить о цивилизационном аспекте П., раскрывающем его особенности в различных культурах в разные исторические эпохи. Так, в странах мусульманского Востока до прихода туда европейцев в силу слитности права и религии государственное нормотворчество носило подзаконный характер, а условием вступления в силу актов правителя было их соответствие исламу. В Оттоманской империи, например, такие акты получали своеобразную санкцию в форме «фетвы» высшего религиозного авторитета — шейх-уль-ислама. Элементы этого исламского «конституционного контроля » в ряде стран мусульманского Востока существуют до нашего времени. Культурно-цивилизационные особенности П. отчетливо проявляются при рассмотрении двух исторических эпох в развитии права — традиционной и цивилизованной. В первую право (существующее еще в зачаточном состоянии), как и окружающий мир, считается нерукотворным и воспринимается как элемент «мирового порядка», а роль государства в формировании права еще крайне незначительна. Задачей законодателя было не установление новых, а отбор в традиционных правилах наиболее мудрых и справедливых предписаний. Поиском» и «извлечением» права занимаются специально подготовленные люди, сведущие в праве и религии. В этих условиях основным способом развития и приспособления права к изменяющимся условиям было толкование. Пережиточные формы такого П. сохраняются в ряде регионов Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Индии, Океании и т.д. В условиях цивилизации решающую роль в П. играет государство. В этом случае можно рассматривать П. с формально-юридической точки зрения по таким его «параметрам», как: 1) характер субъектов П.; 2) степень участия в П. государства; 3) степень обобщенности издаваемых норм; 4) характер правотворческого процесса. Так, субъектами правотворчества могут быть компетентные органы государства, народ, выражающий свою волю путем референдума, а также общественные институты — политические партии, профсоюзы и т д . В рамках государства П. осуществляется парламентом, главой государства, правительством, судами (там, где судебные акты признаются источником права), а в федеративном государстве — федеральными органами государственной власти и органами субъектов федерации. В международном праве субъектами П. могут быть государства, заключающие двух- и многосторонние соглашения, и международные организации. По степени участия государства П. можно разделить на непосредственное и опосредованное, или косвенное. При непосредственном нормы права создаются (изменяются или отменяются) государственными органами либо народом при референдуме. Это — наиболее распространенный вид П. При косвенном П. (санкционировании) государство, не создавая непосредственно правовых норм, придает обязательную силу нормам права, воспринятым от других режимов, либо обычаям, нормам общественных организаций, частных компаний и т д . Например, в Великобритании местный обычай, действующий «с незапамятных времен », считается правовым уже в силу этого факта, а в странах романо-германского права он не считается правовым без санкции государства. Обычай может быть санкционирован отсылкой к нему, содержащейся в законе, или использованием его в качестве основы судебного решения. В ряде стран существует практика санкционирования норм негосударственных институтов (к примеру, правил, издаваемых в Великобритании частными компаниями — газовыми, электрическими, железнодорожными и т.д.). В ряде стран Европы и Америки торговые палаты, банки и другие частноправовые институты устанавливают общие условия бизнеса и кодексы поведения, профессиональной этики, дают авторитетное толкование коммерческих терминов. Не имея предварительной санкции государства, их правила признаются тем не менее обязательными не только в рамках соответствующих структур, но и в отношениях с субъектами, не входящими в эти структуры. К с а н к ц и о н и р о в а н ию примыкает рецепция права — заимствование и приспособление к условиям какой-либо страны права, выработанного в другом государстве или в предшествующую историческую эпоху (например рецепция римского права в странах Западной Европы в 12—15 вв.). По степени обобщенности издаваемых норм П. может быть нормативным и казуальным. Нормативное П. осуществляется там, где законодатель (в широком смысле) формулирует нормы общего характера. Казуальное П. — это правотворчество по поводу свершившегося факта. Здесь конкретное решение суда приобретает в будущем качества юридической нормы при рассмотрении на его основе аналогичных дел. Такая форма П. наиболее характерна для стран англосаксонского права, следующих доктрине судебного прецедента. Кроме того, в рамках практики Европейского Суда в случаях пробелов и/или неясности в праве используются общие нормы и принципы, формулируемые самим Судом ЕС применительно к конкретным делам, а также при реализации преюдициальной компетенции. Распространение правила на нормативное законотворчество означает придание закону обратной силы, что в некоторых сферах правового регулирования (например в сфере уголовного права) недопустимо. Правотворческий процесс включает в себя два этапа: правоподготовительный (т.е. сбор материалов, разработку концепции будущего акта, составление его первоначального варианта и тд.) и правоустанови- тельный, или официальное возведение правящей воли в закон. Официальным основанием для начала этого процесса являются план правотворческих работ либо решение компетентного органа о необходимости издания акта либо, наконец, правотворческая инициатива. Официальный, или правоустановительный, этап правотворческого процесса представляет собой комплекс стадий П., по прохождении которых проект нормативно- правового акта вступает в силу или отклоняется. Эти стадии следующие: 1) правотворческая инициатива; 2) обсуждение проекта; 3) голосование по проекту (в случае принятия нормативного акта коллегиальным органом); 4) официальное опубликование акта. Указанные стадии присущи правотворческому процессу в целом, хотя его особенности во многом обусловлены юридической силой принимаемых актов. Г.И. Муромцев